Заключение внешнеэкономических контрактов (договоры ВЭД)

Форма договора ВЭД

С 2001 года на территории Украины действовало Положение о форме внешнеэкономических договоров (контрактов) (утверждено Приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 06.09.2001 г. №201). Однако сейчас это Положение утратило силу (Приказ Министерства развития экономики, торговли и сельского хозяйства Украины от 06.07.2020 г. №1275).

Сегодня вопрос о внешнеэкономических правоотношениях и заключенных в их пределах договорах регулируется Законом Украины «О международном частном праве» и «О внешнеэкономической деятельности».

Статья 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» указывает, что внешнеэкономический договор (контракт) составляется, учитывая международные договоры Украины, в соответствии с законами Украины.

Что должен содержать ВЭД?

1. Как и для других договоров обязательно название, номер, дата, место его заключения.
2. В преамбуле указывается полное и сокращенное наименование сторон, страны их регистрации, данные подписанта и реквизиты документа подтверждающего полномочия.
3. Предмет договора (подробные данные о товаре, услугах) или указывается, что детализация идет отдельным приложением в виде спецификации с характеристиками товара и т.п.
4. Раздел с описанием количества и качества товара и услуг.
5. Срок выполнения договорных обязательств.
6. Цена товара/работ/услуг, условия платежей и валюта расчетов с учетом требований законодательства о расчетах в валюте.
7. Условия приема-передачи товара/работ/услуг.

Если речь идет о договоре поставки, то условия поставки обычно определяются в соответствии с правилами Инкотермс 2010 или по усмотрению сторон.

Если контракт на перевозку грузов наземным транспортом или морем, могут применяться отдельные соответствующие конвенции, регулирующие такие правоотношения. Например, «Конвенция МДП 1975 года» и «Конвенция о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом»:

• согласование условий упаковки, маркировки товара;
• действие форс-мажорных обстоятельств (стихийные бедствия, война, эмбарго и др.);
• санкции за нарушение договорных обязательств (может указываться по праву какой страны применяются меры обеспечения обязательств), такие как неустойка, залог, гарантия, поручительство и т.п.;
• порядок разрешения споров. Здесь важно отметить место (страну) рассмотрения спора и право применяемой страны. Здесь советуем из опыта — выбирать для урегулирования споров право Украины и Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины (ICAC).

Распространенным вариантом является применение «Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» 1958 года (Нью-Йорк) и рассмотрение споров в арбитражном суде. При этом важно то, что не все страны являются подписантами настоящей конвенции и эту деталь необходимо проверять на начальной стадии:

• последний обязательный раздел — местонахождение и реквизиты сторон (почтовые и банковские) здесь следует отметить, что обязательно указываются валютные счета с IBAN и SWIFT-кодом банка-корреспондента расчетов;
• рекомендуем прописывать также в разделе «другие условия», что при толковании условий договора предпочтение отдается украинской версии.

Воля как существенная предпосылка заключения ВЭД

В двусторонней сделке волеизъявление должно быть взаимным, двусторонним и направленным на достижение определенной цели, порождая правовое последствие. Сделка — это всегда действия независимых и равноправных субъектов гражданского права.

Отсутствие воли на заключение ВЭД, приобретение оговоренных им гражданских прав и обязанностей будет иметь следствие признания такого ВЭД незаключенным. Незаключенный ВЭД не совершен, права и обязанности по такой сделке лицом не приобретены, а правоотношения за ним не возникли.

Электронная форма ВЭД

Электронная форма сделки предусматривает применение определенных электронных средств идентификации лица, совершившего сделку. На территории Украины таким средством идентификации есть ЭЦП, КЭП.

Если говорить о ВЭД, то возникает вопрос о том, как нерезиденту себя идентифицировать, подписывая ВЭД в электронной форме?

В настоящее время с иностранными государствами не заключен ни один международный договор Украины о взаимном признании сертификатов открытых ключей и электронных подписей, а ни один квалифицированный поставщик электронных доверительных услуг иностранного государства не намеревается подтвердить, что его деятельность отвечает требованиям Закона Украины «Об электронных доверительных услугах». Следовательно, если нерезидент хочет подписать ВЭД в электронном порядке, ему необходимо получить ЭЦП или КЭП на территории Украины.

Учитывая такие обстоятельства, оптимальной остается письменная форма сделки. Согласно ст. 207 ГК Украины, сделка считается совершенной в письменной форме, если она подписана его стороной (сторонами). Таким образом, подпись является непременным элементом (реквизитом) письменной формы договора, а наличие подписей должно подтверждать намерения и волеизъявление участников сделки, а также обеспечивать их идентификацию.

В то же время, как свидетельствует практика, стороны ВЭД, опираясь на допустимость подписания договоров в PDF-формате в иностранных юрисдикциях, избрав в договоре право и юрисдикцию такой страны, нивелируют украинский принцип собственноручного подписания договора как свидетельство действительной воли его заключения. В таком случае оговорка о применении права и подсудности другого государства не спасет ВЭД от украинского правосудия и четких законодательных требований.

Для решения вопроса о применении к правоотношениям сторон по договору права, которое стороны избрали для урегулирования таких правоотношений, а также для применения права, которое имеет наиболее тесную связь с сделкой, необходимо prima facie установление совершения сделки как факта на основании доказательств, которые суд оценивает по правилам процессуального закона этого суда (т.е. суда украинской юрисдикции).

Учитывая принцип prima facie, суд будет решать вопрос о том, был ли договор вообще заключен. Ввиду отсутствия в нем собственноручной подписи стороны, вывод об отсутствии свободы на заключение ВЭД, вероятно, сведет на нет все надежды на применение последствий совершения сделки.

Таким образом, чтобы избежать при заключении и исполнении договоров ВЭД финансовых рисков, потерь и санкций со стороны контролирующих органов и контрагентов, следует ответственно подойти к условиям ВЭД на этапе его заключения. В данном случае Вам придут на помощь адвокаты АБ «Романа Сацика», имеющие успешный опыт сопровождения контрактов ВЭД на стадии заключения и исполнения.